Жалоба на бездействие конкурсного управляющего с ходатайством об отстранении.

Решением Арбитражного суда ***ской области от 05.09.2011 года в отношении должника – Общества с ограниченной ответственностью «Вклад-Сибирь» открыто конкурсное производство, определением Арбитражного суда ***ской области от 05.09.2011 по делу А27-16217/2010 конкурсным управляющим назначена Шестакова Олеся Анатольевна, член НП СРО АУ «Северо-Запад», г.Санкт-Петербург.

В соответствии со ст.20.3 Федерального закона «о несостоятельности (банкротстве)» арбитражный управляющий  обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества, разумно и обоснованно осуществлять расходы, связанные с исполнением возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве.

Вместе с тем, считаем, что при проведении процедур банкротства в отношении должника ООО «Вклад-Сибирь», конкурсным управляющим Шестаковой О.А. ненадлежащим образом исполняются обязанности, закрепленные ст.129 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Так в соответствии с отчетом конкурсного управляющего о своей деятельности, единственным активом должника является дебиторская задолженность к НПФ «Социум» в размере 40 041 955 руб.

Указанная дебиторская задолженность установлена Решением Арбитражного суда г.Москвы от 08.06.2010 года по делу А40-30042/09, оставленным без изменения Постановлением девятого Арбитражного апелляционного суда от 25.08.2010 г.

Впоследствии Решение Арбитражного суд г. Москвы от 08.06.2010 года было отменено Решением Арбитражного суда г. Москвы от 03.10.2011 года по вновь открывшимся обстоятельствам.

Однако, постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 24.02.2012 года решение Арбитражного суда г.Москвы от 03.10.2011 года отменено и оставлено в силе решение Арбитражного суда г.Москвы от 08.06.2010 года по делу А40-130042/09-50-241 и Постановление девятого Арбитражного апелляционного суда от 25.08.2010 г. по этому же делу.

Таким образом, судебными актами установлена дебиторская задолженности НПФ «Социум» перед ООО «Вклад-Сибирь» в размере 38 291 750 (тридцать восемь миллионов двести девяносто одна тысяча семьсот пятьдесят) руб. агентского вознаграждения по договору № 47-ИК-П от 20.06.2008 г.,  1 750 205 (один миллион семьсот пятьдесят тысяч двести пять) руб. процентов за пользования чужими денежными средствами.

В соответствии с п.2 ст. 129 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», конкурсный управляющий обязан принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества; принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц; предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании.

Несмотря на то, что конкурсному управляющему известно о наличии задолженности НПФ «Социум» перед ООО «Вклад-Сибирь», а кроме того о наличии судебных актов, подтверждающих эту задолженность, Шестакова О.А. не предпринимает меры к получению исполнительного листа в рамках дела А40-30042/09-50-241, не предъявляет исполнительный лист в службу судебных приставов-исполнителей в целях принудительного взыскания задолженности.

Кроме этого, на собрании кредиторов от 05.03.2010 года большинством голосов конкурсных кредиторов было принято решение об обязании конкурсного управляющего Шестаковой О.А. подать в Арбитражный суд г.Москвы заявление о признании НПФ «Социум» несостоятельным (банкротом).

С учетом положений п.1 ст.129 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» только конкурсный управляющий, либо доверенные им лица, могут от имени должника подавать указанные заявления.

Однако Шестаковой О.А. не предпринимаются никакие меры, направленные на реальное взыскание задолженности с НПФ «Социум», при этом размер дебиторской задолженности в 10 раз превышает размер требований конкурсных кредиторов, включенных в реестр.

Напротив, Шестакова О.А. ведет активные действия, направленные на уменьшение конкурсной массы должника.

Так, при рассмотрении ФАС Московского округа кассационной жалобы Поспеловой О.И. на решение Арбитражного суда г.Москвы от 03.10.2011 года, конкурсным управляющим ООО «Вклад-Сибирь» представлены возражения на кассационную жалобу, поддержана при этом  позиция ответчика – НПФ «Социум».

В отзыве истца в лице конкурсного управляющего ООО «Вклад-Сибирь» на кассационную жалобу Поспеловой О.И. указано на отсутствие у Поспеловой О.И. права на обжалование. Конкурсный управляющий ООО «Вклад-Сибирь» считала по существу правильным вывод судов о наличии вновь открывшихся обстоятельств.

Вместе с тем, ФАС Московского округа, с учетом правовых позиций, изложенных в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 2751/10 от 08.06.2010 по делу № А56-21592/2009, признало право конкурсного  кредитора на обжалование судебных актов, указав при этом, что в данном конкретном дел, при отсутствие со стороны истца в лице конкурсного управляющего ООО «Вклад-Сибирь», Шестаковой О.А., каких-либо возражений на заявление ответчика о пересмотре решения от 08.06.2010 по вновь открывшимся обстоятельствам, конкурсные кредиторы истца являются единственными лицами, которые могут заявить возражения относительно пересмотра по правилам главы 37 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решения Арбитражного суда города Москвы от 08.06.2010, сумма взыскания по которому входит в конкурсную массу ООО «Вклад-Сибирь».

В связи с чем, кассационная жалоба Поспеловой О.И. рассмотрена по существу, и ФАС Московского округа отменено решение Арбитражного суда г.Москвы от 03.10.2011 года.

Таким образом, действия арбитражного управляющего Шестаковой О.А. направлены на ликвидацию активов должника, что нарушает права не только конкурсных кредиторов (на соразмерное удовлетворение требований, включенных в реестр), но и должника (на восстановление платежеспособности).

            Считаем, что права конкурсных кредиторов считаются нарушенными всякий раз, когда неправомерные действия (бездействие) конкурсного управляющего повлекли уменьшение или неувеличение конкурсной массы должника. Так как в данном случае отсутствие возражений со стороны истца в лице конкурсного управляющего на заявление НПФ «Социум» о пересмотре решения по вновь отрывшимся обстоятельством  повлекло уменьшение конкурсной массы на сумму дебиторской задолженности, то права заявителя жалобы (ходатайства) являются нарушенными.

            Кроме этого, не предъявление требования о взыскании дебиторской задолженности влечет причинение убытков должнику или его кредиторам – в сумме требования, установленного судебными решениями.

В соответствии с п.1 ст.145 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего на основании ходатайства собрания кредиторов (комитета кредиторов) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей.

            05.03.2012 года на собрании кредиторов, большинством голосов конкурсных кредиторов было принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего ООО «Вклад-Сибирь» Шестаковой О.А.

            Исходя из положений ст.145 Закона о банкротстве, основанием для  рассмотрения арбитражным судом вопроса об отстранении конкурсного управляющего может быть поступивший в суд протокол собрания кредиторов, на котором было принято решение об обращении в  арбитражный суд с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего. При этом, судебная практика по вопросу отстранения конкурсного управляющего исходит из того, что для подтверждения факта наличия ходатайства собрания кредиторов об отстранении конкурсного управляющего (абзац второй пункта 1 статьи 145 Закона о банкротстве), достаточно протокола собрания кредиторов, на котором принято решение об обращении в суд с таким ходатайством, так как воля собрания кредиторов на обращение в суд с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего уже была выражена.

При рассмотрении ходатайства собрания кредиторов об отстранении конкурсного управляющего наличие или вероятность причинения  убытков не является  необходимым условием для его отстранения.

В силу абзаца второго пункта 1 статьи 145 Закона о банкротстве наличие или вероятность причинения убытков не является обязательным условием для удовлетворения ходатайства собрания кредиторов об отстранении конкурсного управляющего. Для удовлетворения такого ходатайства достаточно самого факта допущенных нарушений и решения собрания кредиторов об обращении в арбитражный суд с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего. В этом состоит отличие такого основания для рассмотрения судом вопроса об отстранении конкурсного управляющего, как ходатайство собрания (комитета) кредиторов,  от ходатайств лиц, участвующих в деле. Таким образом, отстранение конкурсного управляющего должно применяться всякий раз тогда, когда конкурсный управляющий показал свою неспособность к надлежащему ведению конкурсного производства, которая в свою очередь проявляется в ненадлежащем исполнении обязанностей конкурсного управляющего.

В соответствии с п.2 ст.145 Закона о банкротстве, одновременно с отстранением конкурсного управляющего суд утверждает нового конкурсного управляющего в порядке, установленном ст.45,  пунктом 1 статьи 127 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

В  соответствии с п.2 ст.12, а также ст.45 Федерального закона «о несостоятельности (банкротстве)» собрание кредиторов большинством голосов выбрало кандидатуру арбитражного управляющего Баскакову Елену Николаевну, члена СРО «Меркурий», 127051, г.Москва, Цветной бульвар, д.30 стр. 1 оф.302, для утверждения ее арбитражным судом конкурсным управляющим в деле о банкротстве ООО «Вклад-Сибирь».

На основании изложенного и руководствуясь ст.20.3., ст. 60, ст.129, ст.145 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»,

П Р О Ш У:

1. Признать незаконным бездействие конкурсного управляющего ООО «Вклад-Сибирь» Шестаковой О.А., выразившееся в не предъявлении в службу судебных приставов-исполнителей исполнительного листа по дела А40-30042/09 о взыскании с НПФ «Социум» 38 291 750 (тридцать восемь миллионов двести девяносто одна тысяча семьсот пятьдесят) руб. основного долга,  1 750 205 (один миллион семьсот пятьдесят тысяч двести пять) руб. процентов за пользования чужими денежными средствами.

2. Признать незаконным бездействие конкурсного управляющего ООО «Вклад-Сибирь» Шестаковой О.А., выразившееся в не предъявлении возражений относительно заявления НПФ «Социум» о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам решения Арбитражного суда г.Москвы от 08.06.2010 г. по делу А40-30042/2009, не предъявления апелляционной и кассационной жалобы на решение Арбитражного суда г.Москвы от 03.10.2011 по делу А40-30042/2009

3. Отстранить конкурсного управляющего ООО «Вклад-Сибирь» Шестакову О.А., члена НП СРО АУ «Северо-Запад».

4. Назначить конкурсным управляющим ООО «Вклад-Сибирь» Баскакову Елену Николаевну, члена СРО «Меркурий», 127051, г.Москва, Цветной бульвар, д.30 стр. 1 оф.302.

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector